一塊簡易小黑板，寫著“××，我愛你”“××，生日快樂”或者“買××產品，找××，非洲人都知道”字樣；10多個非洲小朋友，共同托著小黑板，跟著畫面外的拍攝者齊聲念出黑板上的語句。連日來，這類時長通常在20秒以內的“非洲小朋友舉牌視頻”在國內網絡和廣大微信用戶的朋友圈走紅。

此類視頻的拍攝者大多為在非華人，他們將視頻制作完成后交由淘寶賣家出售，一般價格在200元左右。對于相關視頻，有人表示新穎、有趣、想嘗試，也有人提出質疑——部分黑板上的字詞不雅，還有些產品推廣標語中出現了違反《廣告法》的“最高級”“最佳”“最強”等詞語。

“非洲小朋友舉牌視頻”是否屬于受我國《廣告法》規制的視頻廣告？存在哪些違法風險點？又該如何正確看待？

近期，“非洲小朋友舉牌視頻”火遍了朋友圈，其清奇的“畫風”獲得大量“吃瓜群眾”的關注，廣告效應非常突出。在一片中華文化影響非洲人民的感嘆聲中，也有人質疑這類廣告涉嫌違法。筆者認為，對待新生事物應持寬容態度，但與此同時，也確有必要對其負面動向及時加以正確引導。下面，筆者就簡要分析此類視頻廣告的違法風險點，并提出規范使用的相關建議。

一、《廣告法》的規制范圍

要規避相關視頻在廣告方面的違法風險，首先須厘清《廣告法》等相關法律法規的規制范圍。具體而言，可以從以下三個角度分析。

（一）廣告內容。從淘寶店關于“非洲小朋友舉牌視頻”這一商品（或服務）的介紹來看，小黑板上的內容完全由買家私人定制，可以用作祝福、表白、推銷商品等多種用途。雖然，不同用途的視頻都能起到“廣而告之”的效果，但并非全受《廣告法》的規制。《廣告法》第二條第一款規定：“在中華人民共和國境內，商品經營者或者服務提供者通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者服務的商業廣告活動，適用本法。”可見，該法規制對象僅為商業廣告。如果視頻內容是祝福、表白等私人用途，自然與廣告違法無關；如果用于公益目的，比如呼吁捐贈、收養等，也不受《廣告法》約束；但只要是用于宣傳具體的商品或服務，則均屬于《廣告法》規制范圍。

（二）責任主體。《廣告法》規制的責任主體包括廣告主、廣告經營者、廣告發布者和廣告代言人，他們都要對違法廣告承擔相應責任。在“非洲小朋友舉牌視頻”廣告的制作產業鏈條中，定制含有宣傳自有商品（或服務）內容視頻的人（或法人、其他組織）是廣告主，銷售視頻的淘寶商家、在非洲聯系兒童錄制視頻的人屬于廣告經營者，利用媒體發布視頻的人屬于廣告發布者10秒廣告宣傳視頻制作，而視頻中的非洲小朋友則屬于廣告代言人。另外，《互聯網廣告管理暫行辦法》規定，互聯網信息服務提供者（如電商平臺）應承擔相關責任。

（三）傳播媒介。“非洲小朋友舉牌視頻”廣告一般通過互聯網傳播，按照《互聯網廣告管理暫行辦法》第三條的規定，結合相關實踐來看，通過企業官方網站、電商平臺、手機軟件、第三方網站、電子郵件以及付費搜索（如百度排名）等途徑發布視頻，均屬于法律規制范圍。作為例外，筆者認為，從廣告的理論定義來看，“廣告”發布的對象應指向不特定群體。因此，如果視頻僅通過微信、QQ等軟件向少數人發送，或者在人數較少的微信群、QQ群傳播，可以不認定為廣告。

二、主要違法風險點

從相關報道來看，“非洲小朋友舉牌視頻”的最初創意并非用作廣告，而是在其迅速風靡后，良好的傳播效應得到了廣告主的青睞。由于只考慮傳播效應，而對相關法律法規不熟悉，視頻廣告買賣雙方一不小心就可能觸及法律底線。筆者總結，主要有以下幾種常見的違法點。

（一）出現廣告禁用情形。《廣告法》第九條規定了十一種廣告中不得出現的情形。“非洲小朋友舉牌視頻”廣告中容易出現的禁用情形包括：使用國旗、國歌、國徽等，使用“國家級”“最高級”“最佳”等用語10秒廣告宣傳視頻制作，含有民族、種族歧視等內容。一旦違背這一條款，廣告主、廣告經營者都將面臨20萬元到100萬元以下的罰款。

（二）發布虛假廣告。為增強畫面效果，有的廣告主結合視頻內容量身設計了“非洲人都知道”“賣遍全非洲”等廣告語，罔顧事實，這就涉嫌發布虛假廣告。另據媒體報道，有出售視頻的淘寶商家為吸引客戶，宣稱“我們只拿30元錢，其他的收入全部給非洲寶寶”，并表示“這是小朋友的愛心舉牌，（是一種）公益項目”，但實際情況并非如此。在這種情形下，這些商家也有發布虛假廣告的嫌疑。

（三）違反代言人禁令。新《廣告法》對廣告代言人增加了專門規定，比如第十六條、第十八條規定醫療、藥品、醫療器械、保健食品等廣告不得使用廣告代言人，第三十八條規定不得利用不滿十周歲的未成年人作為廣告代言人。在“非洲小朋友舉牌視頻”廣告中，非洲兒童為廣告商品（或服務）“喊話”，已構成廣告代言人身份，很可能會違反上述條款的規定。

三、違法風險防范建議

就目前來看，“非洲小朋友舉牌視頻”廣告這一成功創意的背后，在合法性方面確實存在一些潛在風險，需要相關責任主體及時修正。在此，筆者就對防范相關違法風險提出四點建議。

（一）增強法治意識。號稱“史上最嚴”的新《廣告法》，處罰力度很大，且一旦違法還將被記入信用記錄，因此建議廣告主和廣告從業者都要加強法律學習，“有錢也不能任性”。一是要了解《廣告法》的適用范圍，避免因“朋友圈轉發不是廣告”“僅負責廣告制作沒有責任”等認識誤區而造成違法；二是要明確企業守法經營的主體責任，不能將“行政部門未提示”作為違法理由；三是要了解廣告常見的違法情形，否則就可能因愛國在廣告中使用國旗、國歌而違法，或者犯使用“最佳”等用語的低級錯誤。

（二）確保內容真實。有的廣告主一味考慮提升宣傳效果，肆意使用內容虛假、引人誤解的廣告用語，最后往往得不償失。《廣告法》第四條規定：“廣告主應當對廣告內容的真實性負責。”因此，在設計廣告時，一定要注意廣告內容合理夸大、藝術夸張與虛假廣告的區別，以“一般人認知水平”為標準判斷廣告是否可能引人誤解，避免誤導消費者。按照相關規定，廣告經營者對虛假廣告“應知或明知”的，也要承擔違法責任，因此制作視頻的人須盡到合理的審查、提示義務。

（三）豐富視頻模板。目前，各類銷售“非洲小朋友舉牌視頻”廣告的淘寶商家幾乎只提供一種視頻拍攝模板，雖然這樣有效率高、操作簡單等優點，但視頻中的小朋友必然構成廣告代言人，進而可能違反相關禁令。考慮到該廣告創意的核心元素就是非洲小朋友，如果不使用兒童就等于否決了整個創意，為實現創意與合法的平衡，筆者認為，非洲小朋友雖然不能作為廣告代言人，但完全可以作為廣告表演者。因此，建議視頻制作商設計更加豐富的視頻拍攝模板，安排小朋友成為表演者。

（四）平臺方加強引導。《互聯網廣告管理暫行辦法》第十七條規定：“未參與互聯網廣告經營活動，僅為互聯網廣告提供信息服務的互聯網信息服務提供者，對其明知或者應知利用其信息服務發布違法廣告的，應當予以制止。”實踐中，銷售此類視頻廣告的主體大多是網店業主，那么對這些網店所在的電商平臺來說，雖然不對違法廣告承擔直接責任，但仍建議其積極關注、及時引導相關廣告發布行為，避免最終出現“多輸”局面。（曾曉華）